非居民企業(yè)身份認(rèn)定及集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)重組的安全港規(guī)則應(yīng)用案例

　　近期，A公司IPO成功過會！因有望成為紅籌上市第一股，其備受資本市場矚目。在A公司的公開發(fā)行股票相關(guān)資料中，披露了其復(fù)雜的股權(quán)架構(gòu)及相關(guān)稅收居民身份認(rèn)定和集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)重組的安全港規(guī)則應(yīng)用情況。

　　一、A公司的基本資料

　　A公司為依據(jù)《開曼群島公司法》設(shè)立的企業(yè)，自身主要承擔(dān)投資控股職能，并不開展實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營活動，其實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營活動主要通過境內(nèi)子公司開展，屬于《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》規(guī)定的紅籌企業(yè)。招股說明書顯示，A公司共有16家境內(nèi)控股子公司，20家境外控股子公司以及1家參股公司。

　　A公司實(shí)際控制人為國務(wù)院國資委100%持股的某大型央企。老姜梳理后，其基本的股權(quán)架構(gòu)如下：

　　二、稅收居民身份認(rèn)定

　　A公司設(shè)立于開曼群島，現(xiàn)申請?jiān)趦?nèi)地發(fā)行股票上市，會不會被內(nèi)地稅務(wù)機(jī)關(guān)根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）文認(rèn)定為居民企業(yè)呢？

　　在國際稅收實(shí)踐中，對于法人的居民身份的判斷普遍采用“注冊地標(biāo)準(zhǔn)”以及“管理和控制地標(biāo)準(zhǔn)”。鑒于A公司在中國香港進(jìn)行商業(yè)登記且在香港當(dāng)?shù)厣陥?bào)納稅，加之A公司的主要財(cái)產(chǎn)、會計(jì)賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國香港，由此A公司認(rèn)為其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國香港，且香港某律師行已出具的法律意見書明確A公司屬于香港稅務(wù)居民。

　　A公司認(rèn)為，由于其主要財(cái)產(chǎn)、會計(jì)賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國香港，未同時(shí)滿足82號文第二條項(xiàng)下關(guān)于認(rèn)定非境內(nèi)注冊居民企業(yè)的四個(gè)條件，因此，A公司不應(yīng)被視為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)。

　　另外，就該事項(xiàng)，律師認(rèn)為，經(jīng)與A公司境內(nèi)主要子公司的主管稅務(wù)局上海某局訪談確認(rèn)，以及A公司中國境內(nèi)主要投資者的主管稅務(wù)局深圳某局進(jìn)行補(bǔ)充訪談確認(rèn)，A公司目前不應(yīng)被認(rèn)定為中國居民企業(yè)。

　　即使A公司被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)，則可能產(chǎn)生的后果有：

　　2023年11月，A公司以其擁有的香港全資子公司甲公司100%的股權(quán)作為出資，投資于其100%直接控股的另一境外企業(yè)乙公司，取得的對價(jià)為乙公司向A公司發(fā)行的1股股票。按中國內(nèi)地稅法計(jì)算，該行為涉及的稅金約為7.41億元。A公司認(rèn)為，即使A公司被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)，由于前述交易符合《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）文第七條第(三)項(xiàng)規(guī)定的特殊稅務(wù)處理?xiàng)l件，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益可在10個(gè)納稅年度內(nèi)均勻計(jì)入各年度應(yīng)納稅所得額，每年產(chǎn)生的應(yīng)納稅額為0.74億元。

　　三、集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)重組的安全港規(guī)則應(yīng)用

　　2023年9月，A公司吸收合并兩個(gè)境外（均注冊于英屬維爾京群島）全資子公司丙公司及丁公司。A公司認(rèn)為，該交易系集團(tuán)內(nèi)部的架構(gòu)重組，主要目的是通過減少境外持股公司的數(shù)量以優(yōu)化持股層級、提高境外架構(gòu)的管理效率的考慮，且根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2023年第7號）第六條的規(guī)定，該交易符合集團(tuán)內(nèi)部重組的安全港規(guī)則，具備合理商業(yè)目的，不應(yīng)被定性為直接讓中國境內(nèi)應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)交易，無需在境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅。

　　稅務(wù)總局公告2023年第7號第六條規(guī)定：

　　“間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)同時(shí)符合以下條件的，應(yīng)認(rèn)定為具有合理商業(yè)目的：

　?。ㄒ唬┙灰纂p方的股權(quán)關(guān)系具有下列情形之一：

　　1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓方直接或間接擁有股權(quán)受讓方80%以上的股權(quán)；

　　2.股權(quán)受讓方直接或間接擁有股權(quán)轉(zhuǎn)讓方80%以上的股權(quán)；

　　3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓方和股權(quán)受讓方被同一方直接或間接擁有80%以上的股權(quán)。

　　境外企業(yè)股權(quán)50%以上（不含50%）價(jià)值直接或間接來自于中國境內(nèi)不動產(chǎn)的，本條第（一）項(xiàng)第1、2、3目的持股比例應(yīng)為100%。

　　上述間接擁有的股權(quán)按照持股鏈中各企業(yè)的持股比例乘積計(jì)算。

　　（二）本次間接轉(zhuǎn)讓交易后可能再次發(fā)生的間接轉(zhuǎn)讓交易相比在未發(fā)生本次間接轉(zhuǎn)讓交易情況下的相同或類似間接轉(zhuǎn)讓交易，其中國所得稅負(fù)擔(dān)不會減少。

　?。ㄈ┕蓹?quán)受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)（不含上市企業(yè)股權(quán)）支付股權(quán)交易對價(jià)?！?/p>

　　本案中，A公司的具體運(yùn)用為：

　　1、從持股關(guān)系要求看，本次吸收合并交易的吸并方A公司持有被吸并方丙公司（BVI）100%的股權(quán)及丁公司（BVI）100%的股權(quán)；

　　2、從不得減少稅負(fù)要求看，本次間接轉(zhuǎn)讓后，被吸并方持有的下屬境外公司將由吸并方A公司直接持有。假設(shè)A公司為中國居民企業(yè)，則后續(xù)通過境外架構(gòu)實(shí)施間接轉(zhuǎn)讓交易的適用稅率為25%，高于丙公司（BVI）及丁公司（BVI）轉(zhuǎn)讓適用的10%稅率，因此本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不會導(dǎo)致后續(xù)間接轉(zhuǎn)讓的中國企業(yè)所得稅稅負(fù)降低；

　　3、從支付對價(jià)要求看，系母子公司之間的吸收合并交易。

　　因此，A公司認(rèn)為，該吸收合并交易產(chǎn)生的所得不屬于來源于中國境內(nèi)的所得，不屬于間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)的情形，無需在中國境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅。