《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（總局公告2014年第67號）的解讀

?股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）

靠前章 總 則
靠前條 為加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理，規(guī)范稅務(wù)機(jī)關(guān)、納稅人和扣繳義務(wù)人征納行為，維護(hù)納稅人合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例、《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細(xì)則，制定本辦法。《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）

第二條 本辦法所稱股權(quán)是指自然人股東（以下簡稱個人）投資于在中國境內(nèi)成立的企業(yè)或組織（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)，不包括個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)）的股權(quán)或股份。

解讀：
實踐中，對于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、股份合作制企業(yè)等公司法規(guī)范對象范圍外的企業(yè)組織形式，能否參照公司法中股權(quán)投資與轉(zhuǎn)讓規(guī)定進(jìn)行處理，尚存有疑問。目前國家稅務(wù)主管部門對此也未作出明確，不過由于股權(quán)（份）在法律語境中一般僅適用于公司制企業(yè)，而其他企業(yè)如合伙企業(yè)中對于投資者的投資份額采取的是“財產(chǎn)份額”而非“股權(quán)”的表述，因此現(xiàn)行稅法規(guī)范性文件中所提及的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，在其中未作特別解釋與說明的情形下，一般應(yīng)指的是公司制企業(yè)組織形式下的投資主體的所有者權(quán)益轉(zhuǎn)讓。

例如《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）中規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的股權(quán)（不包括在公開的證券市場上買入并賣出中國居民企業(yè)的股票）所取得的所得。顯然，我國“居民企業(yè)”的概念范疇并不包括個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)在內(nèi)。

但對此也有不同看法，例如對于合伙人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，有些稅務(wù)機(jī)關(guān)直接引用《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財稅[2002]191號）中“對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅”的規(guī)定。《寧波市地方稅務(wù)局寧波市工商局 關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)股權(quán)變更環(huán)節(jié)稅收管理若干問題的通知》（ 甬地稅一[2010]143號）中規(guī)定，股權(quán)變更包括股權(quán)結(jié)構(gòu)變化和數(shù)量變化，所指的企業(yè)包括個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司、非公司法人在內(nèi)的所有企業(yè)。

《江蘇省地方稅務(wù)局自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法》（蘇地稅規(guī)[2014]7號）中規(guī)定，股權(quán)是指自然人投資于本省行政區(qū)域內(nèi)，按照《公司法》及其他法律法規(guī)規(guī)定設(shè)立的股份有限公司、有限責(zé)任公司、以及其他企業(yè)和組織的股權(quán)或股份。從其定義來看，并未排除合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)在內(nèi)。湖北、新疆、江西、陜西等地也作了類似的規(guī)定。

當(dāng)然也有地方將可以比照的企業(yè)范圍僅限定為集體所有制（股份合作）企業(yè)，此看法可見于《北京市地方稅務(wù)局北京市工商行政管理局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理有關(guān)問題的公告》（2012年第5號）。

上述做法實際上是將個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等組織形式中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓包括在股權(quán)轉(zhuǎn)讓范疇中進(jìn)行對等處理，但這樣的比照方式值得商榷。畢竟公司制企業(yè)與其他企業(yè)的股東在具體的權(quán)利義務(wù)、對外法律責(zé)任的承擔(dān)等方面是存在明顯差異的，例如合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額并不宜以合伙企業(yè)的每股凈資產(chǎn)進(jìn)行衡量，在稅務(wù)處理上應(yīng)當(dāng)予以區(qū)別。

例如《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于發(fā)布自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法（試行）的公告》（2014年第18號）中規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指自然人股東轉(zhuǎn)讓其持有的按照《中華人民共和國公司法》設(shè)立、且登記注冊地在海南省行政區(qū)域內(nèi)的公司股權(quán)（份）的行為，不包括在境內(nèi)外公開的證券市場上交易的上市公司股票。《重慶市地方稅務(wù)局關(guān)于自然人股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理有關(guān)問題的公告》（2013年第15號）中也持此看法。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓不適用于合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)的理由在于，按照《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）中的規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則；生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。因此，合伙人轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)份額（即所謂的股權(quán)）時，企業(yè)所累積留存的未分配利潤已經(jīng)在往年按照“個人工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”項目征收過個人所得稅，因此如果轉(zhuǎn)讓時稅務(wù)機(jī)關(guān)仍然參照合伙企業(yè)的每股凈資產(chǎn)進(jìn)行核定交易價格，那么作為凈資產(chǎn)構(gòu)成中的未分配利潤部分，必然還將按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”再繳納一道個人所得稅，從而出現(xiàn)對同一所得雙重征稅的局面。

最終，本公告解決了上述爭議，其將股權(quán)定義為“自然人股東（以下簡稱個人）投資于在中國境內(nèi)成立的企業(yè)或組織（不包括個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)）的股權(quán)或股份”。

第三條 本辦法所稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指個人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他個人或法人的行為，包括以下情形：（一）出售股權(quán)；（二）公司回購股權(quán)；（三）發(fā)行人首次公開發(fā)行新股時，被投資企業(yè)股東將其持有的股份以公開發(fā)行方式一并向投資者發(fā)售；（四）股權(quán)被司法或行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制過戶；（五）以股權(quán)對外投資或進(jìn)行其他非貨幣***易；（六）以股權(quán)抵償債務(wù)；（七）其他股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。

解析：
本條是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體形式作了列舉。其中有兩種情形需要加以關(guān)注：
1、公司回購股權(quán)。
《公司法》第142條規(guī)定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)減少公司注冊資本；(二)與持有本公司股份的其他公司合并；(三)將股份獎勵給本公司職工；(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

因此從公司法的規(guī)定來看，公司收購股權(quán)有四種形式，但其中有一種情形比較特殊，即公司減少注冊資本，在此情形下，公司收購的股份只能注銷。實踐中一般爭議的問題是，減資的情形是否也要視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓？

顯然，本條規(guī)定實際上是沿襲了《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告[2011]41號）中的處理精神，其中規(guī)定，即“個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。

但個人所得稅法中將股東減資行為視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但營業(yè)稅上卻不能也作此定性，目前對于股東的減資行為，很多地方并未按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓予以免稅。

需要注意的是，這個處理原則與企業(yè)所得稅并不一致。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）中規(guī)定，“投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，應(yīng)確認(rèn)為投資收回；相當(dāng)于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得；其余部分確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”。企業(yè)所得稅中將“被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積”部分確認(rèn)為股息所得，而個人所得稅中并未作此區(qū)分。

2、以股權(quán)對外投資。
與《企業(yè)所得稅法》中不同，我國《個人所得稅法》中并無“視同銷售”的概念。因此，對于個人以非貨幣性資產(chǎn)投資***的，其資產(chǎn)的潛在增值部分是否視為“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得“征稅，目前實務(wù)中尚存在爭議。

本條規(guī)定實際上是對《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)征收個人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[2011]89號）中“個人以股權(quán)評估增值后再投資***的，應(yīng)按照財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得項目繳納個人所得稅”的進(jìn)一步明確。

對于個人以非貨幣性資產(chǎn)投資***的稅務(wù)處理，目前稅法規(guī)定一直較為模糊。以往《國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)評估增值暫不征收個人所得稅的批復(fù)》（國稅函[2005]319號文）對此問題較早作了規(guī)定，“考慮到個人所得稅的特點和目前個人所得稅征收管理的實際情況，對個人將非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估后投資于企業(yè)，其評估增值取得的所得在投資取得企業(yè)股權(quán)時，暫不征收個人所得稅。在投資收回、轉(zhuǎn)讓或清算股權(quán)時如有所得，再按規(guī)定征收個人所得稅”。但該文件目前已被國家稅務(wù)總局出臺的2011年第2號公告正式廢止。

反對征稅的意見認(rèn)為，《營業(yè)稅暫行條例實施細(xì)則》中將《營業(yè)稅暫行條例》中的“有償提供應(yīng)稅勞務(wù)”，解釋為取得貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益，但實際上營業(yè)稅法中對于個人對外投資取得的股權(quán)并不視為取得經(jīng)濟(jì)利益而予以征稅，而是規(guī)定以不動產(chǎn)對外投資并且共擔(dān)風(fēng)險，共享利潤的行為不征收營業(yè)稅，可見稅法中并未將投資***行為所取得的“股權(quán)”視作“其他經(jīng)濟(jì)利益”。另外，個人投資***畢竟與個人轉(zhuǎn)讓投資資產(chǎn)不同，個人轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)后其所有權(quán)的風(fēng)險已經(jīng)全部轉(zhuǎn)移，而個人投資***環(huán)節(jié)，只不過是個人資產(chǎn)的存在形態(tài)由有形資產(chǎn)形態(tài)轉(zhuǎn)化為無形的股權(quán)形態(tài)，該資產(chǎn)的所有權(quán)風(fēng)險并未真正發(fā)生實際轉(zhuǎn)移，投資***并非不同主體之間資產(chǎn)(股權(quán)的所有權(quán)人為股東而非公司)的等價交換行為，因此不屬于應(yīng)稅的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”行為。

雖然按照本條規(guī)定，以股權(quán)對外投資需要按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為征稅，但需要注意的是，以股權(quán)對外投資，由于投資方并未實際取得現(xiàn)金收入，因此需要面臨如何解決征稅的現(xiàn)金流問題。

第四條 個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅。合理費用是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓時按照規(guī)定支付的有關(guān)稅費。

第五條 個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務(wù)人。

解析：
本條規(guī)定仍然未解決自然人是否應(yīng)當(dāng)代扣代繳另一自然人的個人所得稅疑問。廣東佛山曾發(fā)生過行政訴訟，雖然最后法院認(rèn)為自然人作為股權(quán)受讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中未盡扣繳義務(wù)的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)處罰，但此判決出來后即使是稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部也有不同意見。

事實上，各地政策上對此的表述也存在差異。例如《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于發(fā)布自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅管理辦法（試行）的公告》（2014年第18號）中規(guī)定，股權(quán)受讓人應(yīng)按稅法和本辦法的規(guī)定申報并扣繳稅款；轉(zhuǎn)讓人和受讓人均為自然人，且協(xié)商一致的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人可自行申報繳納個人所得稅。《宜昌市地方稅務(wù)局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓等相關(guān)稅收問題的公告》（2013年第4號）中則規(guī)定，轉(zhuǎn)讓人為納稅人，受讓人為扣繳義務(wù)人，由受讓人負(fù)責(zé)代扣代繳個人所得稅，并向發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)的主管地稅機(jī)關(guān)解繳稅款；受讓人未扣繳的，主管地稅機(jī)關(guān)應(yīng)責(zé)成扣繳義務(wù)人限期補扣補繳應(yīng)扣未扣的稅款。不過值得注意的是，其上級機(jī)關(guān)發(fā)布的《湖北省地稅局股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅征收管理暫行辦法》(鄂地稅發(fā)[2011]139號)則規(guī)定，受讓人沒有扣繳稅款或無法扣繳稅款的，由納稅人自行到股權(quán)變更企業(yè)所在地的主管地稅機(jī)關(guān)申報繳納個人所得稅。