售后回租是什么意思（關(guān)于民法典相關(guān)問題淺析）

融資租賃(financial lease) 是目前國際上較為普遍的非銀行金融形式，融資租賃最常見的形式有直接融資租賃、經(jīng)營性租賃、轉(zhuǎn)租賃、委托租賃、分成租賃和售后回租，售后回租是融資租賃的常見模式之一。本文將從融資租賃、售后回租的定義出發(fā)，分析常見的幾種融資租賃業(yè)務(wù)模式，解讀《民法典》中關(guān)于售后回租的規(guī)定及對售后回租業(yè)務(wù)的影響，并結(jié)合《民法典》發(fā)布前后的司法審判案例和筆者實踐工作經(jīng)驗，拋磚引玉給出些許建議。 一、概述 （一）融資租賃及售后回租的定義 融資租賃（Financial Leasing）又稱設(shè)備租賃（Equipment Leasing ）或現(xiàn)代租賃（Modern Leasing）,是指出租人根據(jù)承租人對租賃物件的特定要求和對供貨人的選擇，出資向供貨人購買租賃物件，并租給承租人使用，承租人則分期向出租人支付租金，在租賃期內(nèi)租賃物件的所有權(quán)屬于出租人所有，承租人擁有租賃物件的使用權(quán)。租期屆滿，租金支付完畢并且承租人根據(jù)融資租賃合同的規(guī)定履行完全部義務(wù)后，租賃物件所有權(quán)即轉(zhuǎn)歸承租人所有。[1]全國人民代表大會于1999年3月15日發(fā)布，并于1999年10月1日生效的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第二百三十七條規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。《民法典》第七百三十五條與《合同法》第二百三十七條的規(guī)定保持一致。 售后回租（sale-leaseback）是融資租賃的主要業(yè)務(wù)模式之一，是指承租人以融資為目的，將自有資產(chǎn)出售給從事融資租賃業(yè)務(wù)的公司后，再與該公司簽訂融資租賃合同，將已出售的資產(chǎn)從出租人處租回的業(yè)務(wù)活動。原中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（現(xiàn)已撤銷）于2014年3月13日發(fā)布并生效的《金融租賃公司管理辦法（2014）》第五條也規(guī)定了何為售后回租，本辦法所稱售后回租業(yè)務(wù)，是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人簽訂融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務(wù)是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。最高人民法院于2020年7月出版的《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》，第二編第十五章”融資租賃合同”中提到，售后回租是指承租人為了實現(xiàn)融資的目的，將其自有物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給出租人，再從出租人處租回該物使用，并按期向出租人支付租金的交易方式。 （二）中外融資租賃業(yè)務(wù)的發(fā)展 融資租賃是從二戰(zhàn)后發(fā)達市場經(jīng)濟國家逐漸發(fā)展起來的間接融資方式，從20世紀中葉肇始于二戰(zhàn)后高速發(fā)展的美國，隨后便在發(fā)達資本至市場國家廣泛傳播，并在20世紀80年代以后逐步傳播至第三世界資本主義國家。[2]從全球范圍看，1978年至2007年的30年間，融資租賃交易額持續(xù)增長，但因受2007年全球金融危機的影響，歐美國家的融資租賃市場的業(yè)務(wù)量開始下降，2010年開始，隨時世界經(jīng)濟的復(fù)蘇，融資租賃市場科逐漸活躍起來。 我國融資租賃行業(yè)是改革開放的產(chǎn)物，20世紀80年代，中國東方租賃公司、中國租賃有限公司的成立，標志著我國融資租賃業(yè)誕生。我國融資租賃業(yè)的發(fā)展主要可分為四個階段，起步調(diào)整期（1981-2000）、蓄勢待發(fā)期（2001-2010）、快速增長期（2011-2016）、增長放緩期（2017年至今）。 （三）融資租賃的主要業(yè)務(wù)模式 在新的經(jīng)濟形勢和市場需求下，融資租賃的模式逐漸多樣化。當前世界范圍內(nèi)常見的融資租賃業(yè)務(wù)類型主要有：直接融資租賃、售后回租、轉(zhuǎn)租賃、杠桿租賃、委托租賃等，我國融資租賃業(yè)務(wù)以直接融資租賃、售后回租、轉(zhuǎn)租賃等類型為主，這其中，售后回租是最為常用和常見的融資租賃模式。 1.直接融資租賃 直接融資租賃是指租賃公司向設(shè)備制造廠商購進用戶所需設(shè)備，然后再租給承租人使用的一種主要融資租賃方式。 2.售后回租 售后回租，如前文所述，是指承租人以融資為目的，將自有資產(chǎn)出售，然后向出租人（買方）租回使用的模式。采用這種租賃方式可使承租人迅速回收購買物品的資金，加速資金周轉(zhuǎn)。 3.轉(zhuǎn)租賃 轉(zhuǎn)租賃，是指以同一物件為標的物的融資租賃業(yè)務(wù)，轉(zhuǎn)租人以收取租金差為目的，在租賃期內(nèi)將從其他出租人處租賃的資產(chǎn)，出租給第三方的行為。 二、《民法典》對融資租賃合同的相關(guān)規(guī)定及對售后回租業(yè)務(wù)的影響 （一）《民法典》對融資租賃合同的相關(guān)規(guī)定 《民法典》合同編第十五章共二十六條專章規(guī)定了”融資租賃合同”，在《合同法》第十四章及最高人民法院于2014年2月24日發(fā)布并于2014年3月1日生效的《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2014〕3號，以下簡稱《融資租賃合同司法解釋》）等規(guī)定的基礎(chǔ)上，對已有規(guī)定作出了部分修改，并新增了個別條款。其中，第七百三十五條延續(xù)了《合同法》第二百三十七條對”融資租賃合同”的界定，刪除了《民法典（草案）》中第七百三十五條第二款關(guān)于售后回租的規(guī)定，即”承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的,承租人和出賣人系同一人不影響融資租賃合同的成立。”因此也在一定程度上引發(fā)了關(guān)于售后回租業(yè)務(wù)模式合法性等方面的爭議?！睹穹ǖ洹放c《合同法》《融資租賃合同司法解釋》的條款對比具體如下： （二）《民法典》規(guī)定對售后回租業(yè)務(wù)的影響 1.不影響售后回租模式的合法性 《融資租賃合同司法解釋》第二條規(guī)定，承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。該條肯定了售后回租的交易模式，認為售后回租實質(zhì)構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。此外，《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》，第二編第十五章”融資租賃合同”及中國銀行保險監(jiān)督管理委員會于2020年5月26日發(fā)布并生效的《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號）對售后回租的界定及售后回租業(yè)務(wù)開展的相關(guān)內(nèi)容作出了規(guī)定。雖然《民法典》沒有單獨的條文論述售后回租模式的融資租賃交易，但結(jié)合相關(guān)規(guī)定、過往的司法實踐、監(jiān)管部門的監(jiān)管態(tài)度及融資租賃市場的運行情況，《民法典》的頒布對售后回租業(yè)務(wù)沒有實質(zhì)性的消極影響，在不違反法律、公序良俗等情況下，并不會因為《民法典》沒有明確規(guī)定，而否定售后回租作為一種融資租賃交易模式的事實。售后回租交易在符合《民法典》第七百三十五條規(guī)定的情形下，認定為構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。 2.以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無效 《民法典》第七百三十七條規(guī)定，當事人以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無效?！度谫Y租賃合同司法解釋》第一條規(guī)定，人民法院應(yīng)當根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合標的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。對名為融資租賃合同，但實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系的，人民法院應(yīng)按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！睹穹ǖ洹返谄甙偃邨l是新增條款，部分改變了《融資租賃合同司法解釋》所規(guī)定的”按照其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理”的規(guī)則，明確了融資租賃合同有效的條件之一是租賃物必須真實。但《民法典》也留下了需要進一步確認和解決的問題，如”虛構(gòu)租賃物”的認定，實踐中名為”售后回租”的交易過程中，可能不存在實際的租賃物，或者存在實際的租賃物，但交易雙方并未轉(zhuǎn)移租賃物的所有權(quán)等情況，但目前并無統(tǒng)一適用的認定標準。 3.租賃物的所有權(quán)未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人 《民法典》第七百四十五條規(guī)定，出租人對租賃物享有的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。這一條確立了融資租賃登記規(guī)則。融資租賃交易一經(jīng)登記后，便取得了對抗善意第三人的法律效力。但在融資租賃登記制度建立之后，融資租賃公司還應(yīng)正確識別和分析融資租賃登記制度存在的局限性，采取必要措施保障自身對租賃物所享有的所有權(quán)不受侵害。例如：未來動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，可能還是主要以登記的主體而非登記的財產(chǎn)作為依據(jù)。這意味著如果租賃物一旦出現(xiàn)被承租人轉(zhuǎn)讓、出租給第三人等情形，該第三人在處置租賃物時，原出租人在對抗該第三人的相對人時存在”失靈”風險的可能，需要融資租賃公司采取必要措施予以應(yīng)對。 4.出租人對租賃物的擔保權(quán)或?qū)⑦m用”混合擔保”的規(guī)則 按照《民法典》第三百九十二條關(guān)于”混合擔保”的規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。按照這一規(guī)則及擔保制度的體系解釋，融資租賃中，約定的清償順序優(yōu)先于法定的清償順序，若當事人沒有明確約定，出租人同時擁有其他主體保證擔保或抵、質(zhì)押擔保的情形下，承租人違約時，出租人需按法律規(guī)定先行處置承租人提供的擔保物之后，方可對其他擔保主體實現(xiàn)擔保權(quán)益。 5.融資性租賃被抑制的趨勢 《中華人民共和國民法典合同編理解與適用》中還提到，司法實踐中，因售后回租交易的出賣人與承租人歸于一體，與傳統(tǒng)融資租賃交易的三方當事人存在一定區(qū)別，而體現(xiàn)出與抵押借款相類似的特征。有觀點認為，售后回租的本質(zhì)是以融資租賃合同為表現(xiàn)形式的抵押借款，不具備融資租賃的融物法律特征。也有觀點認為，融資租賃業(yè)務(wù)分為融資性租賃（出租人的初始投資回報=本金+利息）和經(jīng)營性租賃（出租人的初始投資=部分本金+利息+資產(chǎn)余值或其他收益）兩種。目前市場上的融資租賃約20%的經(jīng)營性租賃，80%的融資性租賃。需要抑制融資性租賃，而不應(yīng)排斥經(jīng)營性租賃，因為經(jīng)營性租賃不是抵押貸款。