廈稅函[2023]125號 國家稅務(wù)總局廈門市稅務(wù)局關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函

國家稅務(wù)總局廈門市稅務(wù)局關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函

廈稅函[2023]125號 2023-07-28

尊敬的周永偉先生：

　　《關(guān)于降低廈門股權(quán)代持關(guān)系下實際出資人雙重稅負(fù)的提案》(市十三屆政協(xié)四次會議第1112號)收悉，該件由我局獨辦。現(xiàn)將辦理情況答復(fù)如下：

　　一、辦理工作背景

　　我局高度重視上述提案，在提案辦理過程中，注重加強(qiáng)調(diào)查研究，深入了解當(dāng)前股權(quán)代持關(guān)系實質(zhì)，梳理分析股權(quán)代持關(guān)系稅收政策。

　　二、辦理情況

　　(一)關(guān)于顯名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定

　　根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則》第三條第二款規(guī)定：“納稅人應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù);其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無效。”顯名股東作為登記在股東名冊上的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利，依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國個人所得稅法》，是符合稅法規(guī)定的轉(zhuǎn)讓股權(quán)和取得投資收益的納稅人，其取得股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。

　　《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(國家工商行政管理總局令第64號)第八條“股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資”,明確了行政管理的方式是要求股東以自己的名義出資。而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第二十五條的相關(guān)規(guī)定，僅說明人民法院認(rèn)可代持合同具有法律效力，規(guī)范的是代持當(dāng)事人內(nèi)部的民事法律關(guān)系，不屬于對《公司注冊資本登記管理規(guī)定》中關(guān)于股東出資規(guī)定的調(diào)整或變化。

　　(二)關(guān)于隱名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定

　　1.隱名股東為自然人的情形。《中華人民共和國個人所得稅法》第二條，明確了應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅的九種所得，顯名股東將取得的稅后股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)付給隱名股東(自然人)，不屬于法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅的所得。

　　2.隱名股東為企業(yè)的情形。《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額，包括其他收入;第七條、第二十六條，分別列明了法定的不征稅收入和免稅收入。據(jù)此，隱名股東(企業(yè))從顯名股東取得基于代持合同關(guān)系產(chǎn)生的所得，不屬于法定的不征稅收入和免稅收入，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

　　(三)其他

　　關(guān)于顯名股東(企業(yè))取得股息紅利后，轉(zhuǎn)付給隱名股東(企業(yè))，隱名股東(企業(yè))是否能夠適用“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入”的問題，由于隱名股東(企業(yè))和顯名股東(企業(yè))之間并未構(gòu)成股權(quán)投資關(guān)系，隱名股東(企業(yè))從顯名股東(企業(yè))取得的收入不符合股息、紅利所得的定義，稅法也未規(guī)定可以“穿透”作為隱名股東(企業(yè))取得權(quán)益性投資收益對其免稅。

　　關(guān)于提案提到的《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2023年第39號)，其適用情形僅限于限售股。

　　三、下一步工作思路

　　今后，我局將持續(xù)做好稅收服務(wù)工作，嚴(yán)格落實各項稅收優(yōu)惠政策，同時，關(guān)于股權(quán)代持的稅收管理方面的問題，我局也將積極向國家稅務(wù)總局反映。

　　衷心感謝您對稅收工作的關(guān)心和支持。

　　領(lǐng)導(dǎo)署名：黃小平

　　聯(lián)系人：余玥

　　聯(lián)系電話：0592-2023623

國家稅務(wù)總局廈門市稅務(wù)局

2023年7月28日

　　下列內(nèi)容轉(zhuǎn)自臻慧咨詢：

　　一、股權(quán)代持形成的原因

　　1.身份限制，如公務(wù)員、軍人、國企領(lǐng)導(dǎo)干部、外籍人士或機(jī)構(gòu)等

　　2.某些行業(yè)、某類型企業(yè)的持股比例限制

　　3.有限責(zé)任公司股東2至50人的限制

　　4.股權(quán)激勵中的代持

　　5.規(guī)避關(guān)聯(lián)交易

　　6.競業(yè)禁止

　　7.逃避債務(wù)

　　8.隱私

　　9.其他原因

　　二、代持雙方的法律風(fēng)險

　　除某些規(guī)避法律的代持行為存在無效風(fēng)險之外，還存在以下風(fēng)險：

　　(一)代持人(顯名股東)的風(fēng)險

　　1.出資人不按約定出資。公司或其他股東可以起訴要求你出資。如果公司欠人錢還不上，債權(quán)人可以要求你在未出資的范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)。

　　2.出資人不支付代持報酬。

　　3.出資人不承擔(dān)轉(zhuǎn)讓或受讓股權(quán)的稅費。

　　(二)出資人(隱名股東)的風(fēng)險

　　1.股權(quán)價值暴漲，代持人否認(rèn)代持事實。沒有書面合同，出資人打給代持人讓他轉(zhuǎn)交給公司的出資款可能被認(rèn)定為借款，加點利息還你錢，暴漲的股權(quán)可能就和你無關(guān)了。

　　2.代持人擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)。除非能證明買賣雙方是串通，不然，賣了就賣了。你只能找代持人算賬。

　　3.代持人擅自質(zhì)押股權(quán)。除非能證明雙方是串通，不然，質(zhì)押有效。將來，這股權(quán)很可能就不是你的了。

　　4.不及時轉(zhuǎn)交股權(quán)收益，如轉(zhuǎn)讓款、股息、紅利或其他收益。

　　5.逾期通知或不按指示增資擴(kuò)股。錯過同比例增資機(jī)會，股權(quán)被稀釋。

　　6.逾期通知或不按指示行使優(yōu)先受讓權(quán)。錯過受讓股權(quán)的機(jī)會。

　　7.因代持人自己的債務(wù)導(dǎo)致股權(quán)被凍結(jié)的或被執(zhí)行。

　　8.代持人如發(fā)生意外，股權(quán)被代持人的繼承人繼承。

　　9.代持人拒不執(zhí)行指示或擅自改變指示。

　　10.公司重大事項不及時通知出資人，如轉(zhuǎn)讓或受讓重大資產(chǎn)、對外擔(dān)保、追加投資、合并、分立、清算、解散等。

　　11.代持人單方解除代持關(guān)系。

　　12.代持人離婚，股權(quán)被分割。

　　三、股權(quán)代持有稅務(wù)處理

　　代持股在分紅和股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的相關(guān)涉稅處理如下：

　　一、分紅環(huán)節(jié)

　　1.如果是個人股東，顯名股東收到股息紅利按“股息紅利所得”繳納個人所得稅，隱名股東收到顯名股東轉(zhuǎn)來的稅后收益，不繳個人所得稅。

　　2.如果是企業(yè)股東，顯名股東收到股息紅利，符合條件的可以按規(guī)定免稅。隱名股東收到顯名股東轉(zhuǎn)來的收益，需要并入收入總額繳納企業(yè)所得稅，不能享受股息紅利免稅的規(guī)定。

　　二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)

　　(一)因股權(quán)分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股：

　　1.企業(yè)出售代持的限售股，需要按規(guī)定繳稅，股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實際所有人時不再納稅;

　　2.依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結(jié)算公司，企業(yè)將其代持的個人限售股直接變更到實際所有人名下的，不視同轉(zhuǎn)讓限售股。也就是說不需要繳稅。

　　(二)對于股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓行為，一般來說是由顯名股東(代持方)為納稅義務(wù)人，如果隱名股東(委托方)已經(jīng)繳納了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)稅款，而且委托方和代持方所得稅稅負(fù)無差別，可以不向代持方追征。

　　(三)對于股權(quán)從顯名股東轉(zhuǎn)給隱名股東的行為，沒有特殊規(guī)定的情況下，是要對顯名股東征稅的。